Питання міжнародного приватного права
міжнародний приватний право норма
Однією з особливостей міжнародного приватного права є об'єднання в його складі різнохарактерних правових норм. У літературі неоднозначно визначається коло норм, що складають міжнародне приватне право, що пояснюється різним підходом до його природу і суть. Нормативний масив - це те, з чого складається будь-яке правове підрозділ (система, галузь, інститут), яке представляє собою систему взаємопов'язаних норм права. Їх природа і характерні риси визначають природу і характерні риси самого права. Природа і характерні риси нормативного складу міжнародного приватного права безпосередньо залежать від методу і способів правового регулювання приватноправових відносин міжнародного характеру. Відповідно до двома способами регулювання воно складається з двох груп норм різного характеру: колізійних і уніфікованих матеріальних приватноправових. Їх системна приналежність до міжнародного приватного права визначається тим, що вони мають єдиний предмет регулювання, є виразом його загального методу і мають єдине функціональне призначення - подолання колізії права. У сферу міжнародного приватного права необхідно включити всі норми, що регулюють цивільно-правові відносини з іноземним елементом. Так слід зробити тому, що визначальне значення має сам характер відносин, предмет регулювання, а не метод регулювання. Може застосовуватися кілька методів, при цьому один метод не виключає застосування іншого. Матеріально-правовий метод і колізійних метод - це два способи регулювання відносин з іноземним елементом, причому найбільш досконалим є перший спосіб, при якому відбувається безпосереднє застосування матеріальної норми без звернення до колізійної нормі. Виходячи з такого підходу, до міжнародного приватного права повинні бути віднесені матеріально-правові норми, уніфіковані шляхом укладення міжнародних угод. На значенні уніфікації норм в порядку міжнародних угод слід зупинитися більш докладно. Процес інтернаціоналізації господарського життя прискорив процес уніфікації матеріально-правових норм в галузях торгівлі, транспорту та ін. Радянський Союз, а потім Україна брали участь в останні роки в розробці ряду проектів конвенцій, що містять матеріально-правові норми.
Норми міжнародного приватного права
Норми транскордонних приватноправових отношеній.Кроме колізійних і уніфікованих матеріально-правових є незначне число норм, які вирішують питання, які мають загальне значення для всіх норм і інститутів міжнародного приватного права. Йдеться про норми, що визначають загальні засади регулювання транскордонних приватноправових відносин. Їх можна умовно розділити на три групи. Перша група складається з норм, які вирішують питання, пов'язані із застосуванням колізійних норм. Це зворотне відсилання та кваліфікація юридичних понять. Друга група складається з норм, що регулюють застосування іноземного права, якщо до нього відіслала колізійна норма. Це встановлення змісту іноземного права, застосування іноземного права з множинністю правових систем, межі застосування іноземного права. Можна виділити і третю групу норм, які можна застосувати й у першому і в другому випадках, - взаємність і реторсии. Неважко помітити, що всі перераховані норми в кінцевому рахунку пов'язані з колізійними нормами, так як регламентують процес вибору компетентного правопорядку. Означення норми займають особливе місце в міжнародному приватному праві. Складаючи його основу, вони тісно вплітаються в юридичну тканину методу міжнародного приватного права - подолання колізії права різних держав. Все сказане вище відноситься до міжнародного приватного права як до самостійної галузі права. Але його можна розглядати і як галузь правознавства: науку міжнародного приватного права, наукові дослідження в цій області, навчальний курс міжнародного приватного права і т. Д. І хоча галузь правознавства відображає галузь права, вона завжди ширше. Не є винятком і міжнародне приватне право. Як галузь правознавства воно в більш широкому аспекті охоплює правове регулювання транскордонних приватноправових відносин. Наука міжнародного приватного права зокрема прагне висвітлити більш широке коло питань, пов'язаних з правовою регламентацією міжнародних приватноправових відносин. Тому сюди включаються і матеріальні норми національного права, причому не тільки приватного, а й адміністративного, і фінансового (наприклад, норми, що регулюють зовнішньоекономічну діяльність), і норми цивільного процесу, причому не тільки міжнародного, і навіть норми міжнародного публічного права (наприклад, імунітет держави). Такий комплексний підхід дає можливість відобразити всю повноту і різноманіття питань приватних правовідносин, що виникають у сфері сотруднічестваУкаіни з іноземними державами. Не дивно, що в результаті такого підходу деякі питання дублюються в різних галузях правознавства. Наприклад, правове становище іноземців вивчається в науці і курсі міжнародного права (публічного), міжнародного приватного права, державного права; порядок виконання іноземних судових доручень вивчається в науці і курсі як цивільного процесуального права, так і міжнародного приватного права і т. д. Такий стан не викликає ніяких заперечень.
Застосування і тлумачення іноземного права в международномчастном праві
У МПП існує постулат: норми іноземного права повинні визначатися, застосовуватися і тлумачитися, як якщо б справа розглядалася в тій країні, чиє право підлягає застосуванню. При цьому необхідно враховувати, що на застосуванні іноземного права не може не позначитися фактор його дії в правовому полі іншої держави.
Застосування іноземного права в різних юрисдикціях засноване на двох протилежних підходах: оцінка права іншої держави як права або як факту. Вважається, що правові норми відомі суду, а фактичні обставини повинні доводитися в процесі розгляду справи. Якщо процес має змагальний характер, тягар доведення лежить на самих сторонах. Сприйняття іноземного права як факту передбачає, що посилання на нього - це посилання на будь-які фактичні обставини, доказування яких покладається на сторони. Суд тільки оцінює докази; засоби і способи доказування визначені в національному процесуальному праві, яким керується правопріменітель.
Якщо іноземне право розуміється як особлива правова система, то для вирішення спору необхідно звернутися до всієї сукупності норм даної держави, т. Е. Його правопорядку в цілому. Застосування іноземного права - це застосування іноземного правопорядку, а не окремих законодавчих положень іншої країни. Сприйняття іноземного права як права передбачає, що сторони зацікавлені у встановленні його змісту і застосуванні, однак всі дії в цьому напрямі ведеться судом.
В Італії суд застосовує іноземне право за посадою і як своє власне об'єктивне право. Питання іноземного права - питання права, а не факту: «Встановлення змісту іноземного права здійснюється судом. З цією метою крім коштів, передбачених міжнародними конвенціями, може використовуватися інформація, отримана через Міністерство юстиції; судді можуть також робити запити експертам або в спеціалізовані установи »(ст. 14.1 Закону про реформу МПП Італії).
У Бразилії чинне іноземне право потребує доказування тільки в разі, якщо воно невідоме суду. В рамках власної компетентності суду іноземне право не потребує доказування (ст. 14 введеного закону до ГК Бразилії). Іноземне право являє собою саме право, а не фактичне обставина.
Континентальна правова система демонструє і інший підхід: процесуальне законодавство Іспанії розглядає іноземне право як об'єкт доказування (ст. 281 ЦПК Іспанії) - об'єктами доказування є звичай і іноземне право; іноземне право повинно бути доведено в частині свого змісту і юридичної сили тими засобами, які суд вважає доречними.
Більшість країн англосаксонської правової сім'ї дотримуються ставлення до іноземного права як до факту. Суд застосовує тільки своє власне право, але може визнати суб'єктивні права, що виникли під дією іноземного права. Іноземне право - це фактичне обставина, яке поряд з іншими фактами виступає доказом у справі. Засоби доказування такого факту визначаються в національному процесуальному законі і застосовуються точно так же, як у випадках встановлення будь-якого іншого фактичного обставини. Сторони зобов'язані подати докази, які суд оцінює в тому числі з приводу змісту іноземного права та спроможності обгрунтованих на ньому домагань. Суд не застосовує іноземне право як юридично обов'язкові приписи, а оперує їм як фактом у справі. Сторони можуть посилатися на іноземне право, але воно повинно бути доведено як фактичне обставина (as a fact). У всіх країнах, які дотримуються такого трактування, визнається особливий характер цього факту.
- цитуванням більш раннього рішення англійського суду, в якому йшлося про ту ж іноземної правовій нормі;
- безпосередньо текстом іноземного закону, представленого на висновок судді;
- не є «належним доказом» рішення суду будь-якої третьої держави, що містить судження про необхідному іноземному праві.
Федеральні правила цивільного процесу (1966) (регулювання судочинства в судах федеральних округів США) передбачають, що суд при встановленні змісту іноземного права враховує будь-які мають значення матеріали (аффідевіти, заяви під присягою) незалежно від того, ким саме вони представлені і допускаються чи федеральними нормами про докази. Те, що визначить суд, кваліфікується як «рішення суду з питання про право» (ст. 44.1).
Процесуальне законодавство окремих штатів (наприклад, штату Нью-Йорк) вимагає від судів оцінювати іноземне право як «загальновідомий факт», який не потребує доказів, якщо зацікавлена сторона надасть необхідні матеріали (тексти законодавчих актів, судові рішення). Ці матеріали розглядаються як доказ prima facie.
ВУкаіни іноземне право застосовується правозастосувальними органами ex officio і розглядається як право, а не як факт. Приписи суду ставитися до іноземного права як праву імперативно закріплено в законодавстві. українські суди застосовують не тільки іноземне законодавство, а й правові звичаї, і судову практику, і доктрину іноземних держав в тих межах, в яких вони зізнаються джерелами права у себе на батьківщині.
українські суди повинні застосовувати іноземне право, до якого відсилають вітчизняні колізійні норми, незалежно від того, чи посилаються сторони на яку-небудь іноземну закон. Суд може залучити боку для сприяння у встановленні змісту норм іноземного закону, може призначити експертизу, звернутися до компетентних органів з відповідним запитом. Всі ці положення поширюються на підстави та порядок застосування іноземного права при розгляді справ в недержавних правозастосовних органах (третейських судах).
українські правозастосовні органи зобов'язані враховувати загальна вимога: іноземне право повинно застосовуватися так, як це має місце у нього «на батьківщині». Суд, перед яким поставлено завдання вирішити справу на основі іноземного закону, повинен встати на точку зору іноземного судді, перейнятися його правосвідомістю і вирішити справу так, як вирішив би його даний іноземний суд, застосовуючи своє власне право. Цей висновок випливає із загального підходу до застосування іноземного закону.
Практична реалізація цього правила є найбільш складними в МПП, - наскільки суд однієї держави, яка знає і застосовує ex officio (за посадою) тільки своє власне національне право, здатний витлумачити і застосувати іноземне право так, як застосовував би його суд відповідної іноземної держави. Чи здатний в принципі суд однієї держави перейнятися правосвідомістю суду іншої країни, встати на точку зору іноземного суду? Наскільки, наприклад, французький або німецький суддя здатний встати на точку зору англійського чи американського судді? Необхідно враховувати і різну правову ментальність в країнах Західної Європи, державах колишнього СРСР, в країнах Азії, Африки і Латинської Америки.
У національному законодавстві встановлено право національних компетентних органів відмовити у визнанні та виконанні іноземного судового і арбітражного рішення через неправильне застосування іноземного права. Оскільки дуже важко уявити, що суддя одного держави зможе дійсно перейнятися правосвідомістю іноземного судді і встати на його точку зору, то практично завжди є можливість відмовити у визнанні та виконанні іноземних судових рішень через неправильне застосування права. Основне завдання судді, який розглядає приватно-правовий спір, пов'язаний з іноземним правопорядком, - прийняти таке рішення, яке було б визнане і виконане на території іншої держави.
Законодавство багатьох країн не містить спеціальних норм про принципи застосування іноземного правопорядку (Ліхтенштейн, Україна, Франція). Одночасно можна навести чимало прикладів законодавчого закріплення норм, що встановлюють вимоги до застосування іноземного закону: Закон про МПП Австрії (ст. 3) підкреслює, що іноземне право підлягає застосуванню так, як воно застосовується в сфері впливу держави походження. ГК Мексики (ст. 14) містить положення, що іноземне право застосовується так, як його застосував би відповідний іноземний суддя. «Судді належить застосовувати іноземний закон так, як вона тлумачиться правопорядок, якому він належить. Тлумачення іноземного закону підлягає нагляду касаційного суду »(ст. 34 Кодексу Тунісу). Своєрідне правило закріплено в Законі про МПП Венесуели: «Іноземне право ... застосовується згідно з принципами, які діють у відповідній іноземній державі, і таким чином, щоб були здійснені цілі, переслідувані венесуельськими колізійних норм» (ст. 2).
українське законодавство встановлює: неправильне застосування норм матеріального права (в тому числі іноземного) являє собою підставу для скасування або зміни судового чи арбітражного рішення в апеляційному і касаційному порядку (ст. 270, п. 2 ст. 288 АПК РФ; ст. 330, 362 , 363 ЦПК РФ). Відносно іноземного права така позиція законодавця пояснюється тим, що суд, не застосовуючи іноземний закон, порушує українську колізійних норм, що передбачає застосування іноземного права. Порушення приписів українських колізійних норм - один із приводів для скасування або зміни судового рішення судом вищої інстанції факту. Поняття «неправильне застосування чи порушення норм матеріального права» визначається як незастосування закону, що підлягає застосуванню; застосування закону, який не підлягає застосуванню; неправильне тлумачення закону (ст. 330, 363 ЦПК РФ; ст. 270, 288 АПК РФ).
Рішення міжнародних комерційних арбітражів (будь-яких третейських судів) є остаточними і не підлягають скасуванню, тому розглянуті положення можуть застосовуватися тільки до судів загальної юрисдикції і державним арбітражним судам. Неправильне застосування іноземного права у третейському розгляді може служити підставою для відмови у виконанні арбітражного рішення за скаргою зацікавленої сторони або протесту уповноважених органів.
Список використаної літератури
Розміщено на Allbest.ru