Ключові слова: новація, особливості, зобов'язання, заміна зобов'язання, угода, нотаріальна практика.
Будь-яке зобов'язання, що виникло в результаті укладення контракту (договору) або з інших підстав, має бути припинено в силу своєї природи. Главою 26 Цивільного кодексу РФ передбачено перелік способів його припинення, головним з яких є виконання. Проте, в силу певних обставин, виконати зобов'язання в тому вигляді, в якому це було передбачено договором, не завжди представляється можливим. Можна розірвати первинну угоду і укласти нову, але життя деколи диктує свої умови і в результаті такий крок для сторін може мати вкрай негативні наслідки.
У своїй практиці нотаріуси нерідко стикаються з такими питаннями як можливість припинення зобов'язання без розірвання первісної угоди і надання нотаріальної форми угоди, за допомогою якої має бути припинено зобов'язання, що виникло з договору або угоди, оформленого в простій письмовій формі. Для відповіді на ці питання необхідно звернутися до римського права, яке пропонувало як спосіб заміни осіб в зобов'язанні і переведення боргу застосовувати новацію (від позднелатинского novatio - оновлення, зміна). 1 Спочатку новація пов'язувалася не лише зі зміною змісту зобов'язання, а й зі зміною осіб, і могла передбачати заміну боржника або кредитора. В наші дні російське законодавство дає дещо інше визначення новації, ніж в римському праві. Згідно зі статтею 414 Цивільного кодексу Російської Федерації новація - це угода сторін про заміну первісного зобов'язання іншим зобов'язанням, передбачає інший предмет або спосіб виконання без зміни складу учасників. 2
Новацію можна плутати зі зміною умов договору шляхом складання додаткової угоди до нього. Наприклад, зміна термінів виконання робіт або порядку розрахунків за первісним зобов'язанням (при збереженні інших умов) не буде вважатися новацією, оскільки зобов'язання не припиняється, а діє з урахуванням внесених змін. 3 На відміну від інших способів припинення зобов'язань за угодою сторін (залік, відступне і т.п.), заснованих на тому, що сторони домовляються при дотриманні певних умов визнати зобов'язання виконаним, при новації, припинення первісного зобов'язання пов'язується не з його виконанням, а з виникненням замість нього нового зобов'язання.
Оскільки новація не є додатковою угодою до первинного договору, то можна зробити висновок про те, що її форма не залежить від початкової угоди (незважаючи на те, що здійснена на її основі), а тому, новація може бути посвідчена нотаріально, навіть в тому випадку , коли первісна операція відбувалася в простій письмовій формі. Тобто при заміні договору оренди договором довічного утримання щодо форми нового зобов'язання будуть застосовуватися положення щодо обов'язкової нотаріальної форми для цього виду договору.
Як правило, прийняте сторонами рішення про новації оформляється угодою або договором, але іноді сенс новації може міститися і в діловому листуванні сторін. Однак такий спосіб новірованія має істотний недолік, а саме, необхідність надання податковим або судовим органам, в разі виникнення спору, додаткових документів (листів, повідомлень, платіжних документів та ін.), Кількість яких важко передбачити.
Щоб новація була оформлена правильно, необхідно враховувати ряд її особливостей, розглянути які нам допоможуть наступні приклади:
Подібних наслідків боку могли б уникнути, якби засвідчили договір новації, і таким чином, повністю припинили всі зобов'язання боржника, включаючи відсотки за прострочення. У наведеному вище прикладі учасники договору підряду допустили одну з поширених помилок. Вони уклали нову самостійну угоду, не засновану на зобов'язання первинного договору, який на той час ще не припинив свою дію. Неправильне оформлення волі сторін, спрямованої на заміну вихідного зобов'язання, в результаті призвело до визнання зобов'язань м'ясокомбінату неновірованнимі.
Приклад 2. За договором купівлі-продажу товару покупець, який не сплатив товар, надав в забезпечення своїх зобов'язань майно третьої особи, яка перебувала у нього в заставі. Покупець і продавець звернулися до нотаріуса з наміром новіровать зобов'язання покупця про оплату товару в позикове зобов'язання, запропонувавши забезпечити його предметом застави.
В даному випадку нотаріус зобов'язаний відмовити сторонам з таких підстав: по-перше, згідно зі статтею 414 ЦК РФ склад учасників повинен залишатися незмінним; по-друге, відповідно до п. 3 статті 308 ГК РФ не можна створювати обов'язки для осіб, які не брали участі в первісному зобов'язанні в якості сторін. Тому новація зобов'язання покупця із залученням майна третьої особи є нікчемним.
Новація зобов'язання по оплаті товару в позикове зобов'язання з виплатою відсотків регулюється ст.ст. 809 і 818 Цивільного Кодексу РФ. Позикодавець згідно зі статтею 809 ЦК РФ має право на отримання від позичальника процентів на суму позики в розмірі та в порядку, визначених договором, а за відсутності в договорі умов про відсотки - в розмірі ставки рефінансування. Після укладення договору новації покупець стає позичальником, а продавець - кредитором. Боржник (раніше покупець після підписання договору новації буде зобов'язаний повернути кредитору (продавцю) суму позики, а також сплатити відсотки за ним. Подібний договір особливо затребуваний тоді, коли однією зі сторін договору поставки необхідно довести зацікавленим особам, що у даній організації відсутні невиконані зобов'язання перед третіми особами. З огляду на, що договір поставки, як правило, полягає в простій письмовій формі, то задовольнити таку вимогу можливо тільки новацією.
Можлива й інша ситуація, коли організація не в силах повернути позику. У цьому випадку сторони договору позики можуть новіровать позикові зобов'язання в зобов'язання поставки, тобто позичальник замість перерахування грошових коштів відвантажить позикодавцеві товар. В результаті позичальник стане постачальником, а позикодавець - покупцем. Таким чином, після підписання договору новації відбудеться реалізація товару.
Приклад 3. Згідно з кредитною угодою за ТОВ "Навігатор" значилася заборгованість по поверненню Ощадному банку РФ грошових коштів, відсотків за їх використання, а також неустойка за несвоєчасне повернення зазначених сум. Боржник запропонував банку нотаріально оформити договір новації, в числі умов якого мав намір вказати новий термін повернення кредиту та сплату відсотків по ньому, сподіваючись тим самим припинити новацією зобов'язання по виплаті вже нарахованих відсотків за прострочення кредиту.
Нотаріус у посвідченні такого договору зобов'язаний відмовити, так як в даному випадку угода сторін про новий термін погашення боргу є не новацією, а додатковою угодою про рефінансування боргу 4. Отже, в подібних ситуаціях кредитні організації початкове зобов'язання не новіруют, а всього лише укладають додаткову угоду , яким первісне зобов'язання не припиняється.
Якщо ж кредитор і боржник ухвалять рішення про новірованіі невиконаного зобов'язання, тобто про припинення первісного зобов'язання шляхом його новірованія в нове зобов'язання, то нотаріусу слід в цілях забезпечення інтересів обох сторін запропонувати новіровать крім початкових зобов'язань і додаткові (відсотки за користування кредитом і неустойку), в іншому випадку вони припинять свою дію (п.3 ст. 414 ГК РФ).
При новації необхідно враховувати ще одну її особливість - новація, як і первинний договір, повинна бути дійсною (підпадати під жодну з умов недійсності угод).
Також чинне законодавство вимагає від сторін при укладанні договору новації обов'язкового досягнення взаємного згоди з усіх істотних умов новіруемих зобов'язань. Так, в разі новації договору поставки товарів в однойменний договір, але з наданням іншої продукції, необхідно вказати, як і в початковій угоді, все її істотні умови, тобто найменування і кількість товару, його асортимент і комплектність (ст.454-491 ГК РФ), а також терміни поставки (ст.506 ГК РФ).
Найчастіше в нотаріальній практиці новація пріменяетсяк договорами довічної ренти та довічного утримання з коштом. У цивілістів більшість суперечок викликають випадки, коли сторонам договору потрібно замінити один об'єкт нерухомого майна, переданий під виплату ренти, іншим, причому, пропонується об'єкт, який не належить на праві власності жодної зі сторін.
Приклад 4. Платник ренти отримав у власність за договором довічного утримання з коштом квартиру А. Потім він вирішив продати її з письмової згоди одержувача ренти і купити у третьої особи квартиру Б. Деякі цивілісти вважають за можливе застосувати в цьому випадку новацію, згідно з якою квартира А замінюється на квартиру Б, а обтяження у вигляді застави знімається з продаваної квартири і покладається на придбану квартиру 5. Однак з такою думкою не можна погодитися, так як особливістю договору новації є обов'язк ве збереження того ж складу учасників, що і в первісної угоді, а в даному випадку в договір вводиться третій учасник - власник квартири Б.
Необов'язково розривати первинний договір ренти або довічного утримання з утриманням і в тому випадку, коли одержувачу ренти вигідно продати об'єкт нерухомого майна. Для цього достатньо оформити новацію рентних зобов'язань, замінивши зобов'язанням їх викупу за узгоджену сторонами ціну.
З наведеного вище прикладу видно, що заміна одного зобов'язання може бути проведена на кілька зобов'язань в обмін погашається, що значно розширює коло застосування новації. Наприклад, частина боргу можна погасити шляхом прийняття на себе обов'язку передати замість оплати певну річ, тобто куплю - продаж замінити на договір міни, а на суму, що перевищує вартість переданого замість майна, видати вексель.
Виходячи з положень ГК РФ, можна зробити висновок, що при новації нове зобов'язання має повністю замінювати попереднє. Однак чи можливо в такому випадку новіровать тривають зобов'язання? Наприклад, договір поставки, укладений на тривалий термін, часто передбачає здійснення поставок товару партіями і розрахунок, найчастіше, проводиться за кожну партію окремо. Тоді виникає питання, чи є новацією угоду сторін про заміну зобов'язання по оплаті тільки однієї партії товару позиковим зобов'язанням, зокрема, видачею векселя? На це питання правознавці дають позитивну відповідь, практичне значення якого полягає в тому, що по відношенню до частини зобов'язання, припиненої шляхом заміни іншим зобов'язанням, не можна пред'явити вимогу на підставі первісному зобов'язанні (наприклад, на відшкодування збитків, що виникли через несвоєчасну оплату товару, про односторонню відмову від виконання договору поставки у зв'язку з невиконанням боржником обов'язку по оплаті). Слід зазначити, що стосовно деяких зобов'язання новація може використовуватися тоді, коли ця частина досить відособлена, як в прикладі, наведеному вище.