Можлива при дії, застосування колізійних норм.
Приклад. Французьке справу 19 століття. Воно послужило прецедентом. Фарго був баварським підданим (тоді не було єдиної Німеччини, це було князівство). Був незаконнонародженим і пост проживав у Франції, був багатим. Помер теж у Франції. Почалося справу про спадкування у французькому суді. На спадщину стали претендувати побічні брати і сестри з Баварії, а дружини і дітей не було. За французьким цивільним кодексом суд повинен був застосувати баварське законодавство, тому що він їх громадянин, а там сказано, що якщо людина байстрюк, то застосовується право країни постійного проживання, тобто має місце зворотне відсилання. Так визнавати цю відсилання чи ні? Французький суддя визнав відсилання і застосував свій закон. Наслідки: майно визнано відумерлою і перейшло Франції. Якби застосував баварський закон, то спадок б отримали брати і сестри.
Справа в тому, куди відсилає колізійна норма, до якого обсягу норм відповідної держави. Наприклад, що означає відсилання в нашому законі на право країни з приводу нерухомого майна? Це може бути і матеріальна, і колізійна норма. До чого тут відсилання? Але застосування зворотного відсилання створює великі невизначеності для сторін щодо їх справи. Непередбачуваність результат при застосуванні зворотного відсилання призвело до того, що держави почали обмежувати можливості виникнення зворотної посилання і відсилання до третього закону (наприклад, в Англії вмирає німецький громадянин, Англія відсилає до Німеччини, а майно в Польщі, де він постійно проживає, німецьке законодавство відішле до права Польщі).
1. Будь-яке відсилання до іноземного права відповідно до правил цього розділу повинна розглядатися як відсилання до матеріального, а не до колізійного права відповідної країни, за винятком випадків, передбачених пунктом 2 цієї статті.
2. Зворотне відсилання іноземного права може прийматися у випадках відсилання до українського права, який визначає правове становище фізичної особи (статті 1195-1200).
Тобто виняток лише щодо статусу фізичної особи.
Пункт 2 цієї статті сформульований не зовсім коректно.
Ситуація з зворотної посилання і до третього закону М.Б .:
1) тільки в разі застосування колізійних норм
2) тільки якщо відсилання йде і до матеріального, і до колізійного права іноземної держави
3) наше законодавство практично не допускає зворотного відсилання за невеликим винятком, тому що у нас відсилання - відсилання тільки до матеріального права.
Поняття застереження про публічний порядок
Пов'язано з дією колізійних норм і можливістю застосування норм іноземного права. З 13 століття (століття глоссаторов і пост-глоссаторов, тлумачення права) ще було помічено, що кожна норма римського права може бути прийнята в Баварії, тому що вона там не діє (?). Тоді задумалися про правило, що не можна застосовувати норми іноземного права завжди. З'явилося правило, що не можна застосовувати норму іноземного права, якщо вони суперечать публічному порядку держави. У нас така норма теж є в ст. 1193 ЦК:
Норма іноземного права, що підлягає застосуванню відповідно до правил цього розділу, у виняткових випадках не застосовується, коли наслідки її застосування явно суперечили б основам правопорядку (публічному порядку) Укаїни. В цьому випадку при необхідності застосовується відповідна норма українського права.
Відмова в застосуванні норми іноземного права не може бути заснований тільки на відмінності правової, політичної або економічної системи відповідної іноземної держави від правової, політичної або економічної системи Укаїни.
Зі змісту статті видно, що мова не йде про саму нормі іноземного права, вона м.б. який завгодно. Йдеться тільки про наслідки її застосування. Норма іноземного права не застосовується, якщо наслідки застосування суперечить основам правопорядку (публічному порядку).
А що таке основи правопорядку РФ? Галенская: це загальні принципи права, то, на чому наше право засноване. Це право на захист, дотримання норм права (всі зобов'язані їх дотримуватися), принцип законності, договори повинні виконуватися і т.п. І яка ж повинна бути норма права, щоб вона суперечила цим загальновизнаним принципам. Це може бути норма, що закріплює дискримінацію, напевно ...
Існує і міжнародний правопорядок. Застосування норми іноземного права буде обмежено, якщо воно суперечить загальновизнаним нормам і принципам міжнародного права. Це випливає з рішень Європейського суду з прав людини, МД-в і т.д.
Застереження про публічний порядок, таким чином поширюється не тільки на внутрішньодержавне право, а й на загальновизнані норми і принципи міжнародного права. Але у нас це полегшується наявністю статті 15 Конституції.
Винятковість застосування, незастосування можливо тільки тоді, якщо наслідки застосування суперечить публічному порядку.
До поняття застереження про публічний порядок тісно примикають інші поняття: імперативних норм.