Розрахунок штрафу за порушення антимонопольного законодавства
Розрахунок штрафу за порушення антимонопольного законодавства по ст.14.31 КоАП України (зловживання домінуючим становищем): механізм і проблеми застосування
Одним з найбільш поширених видів порушень антимонопольного законодавства є зловживання домінуючим становищем на товарному ринку, відповідальність за яке передбачена статтею 14.31 Кодексу України про адміністративні правопорушення.
Адміністративні санкції, передбачені статтею 14.31 КоАП РФ, є вельми значущими і передбачають застосування для порушника так званого «оборотного штрафу», що обчислюється часткою від обороту компанії за певний період.
У частині 2 статті 14.31 КоАП України всі порушники, які підпадають під «оборотний» штраф, розділені на дві групи: так звані «монокомпаніі», сума виручки яких від реалізації товару (роботи, послуги), на ринку якої вчинено адміністративне правопорушення, перевищує 75 відсотків сукупного розміру суми виручки від реалізації всіх товарів (робіт, послуг), і компанії, сума «спеціальної» виручки яких не перевищує вказану межу від загальної виручки.
Цей критерій дозволяє застосовувати диференційований підхід для визначення розміру штрафних санкцій, що накладаються на господарюючі суб'єкти, різні з точки зору масштабів економічної діяльності. Для більших учасників господарських відносин встановлено знижений межа штрафних санкцій.
Порядок розрахунку адміністративного штрафу за статтею 14.31 КоАП України є досить складним навіть для правоприменителя, ні кажучи вже про суб'єктів, які притягуються до відповідальності, які мають право оскаржити розрахований для них штраф в судовому порядку.
Штрафна санкція для організації, котра є «монокомпаніей», передбачає встановлення нижнього і верхнього меж штрафу, в рамках яких уповноважена посадова особа має право вести розрахунок - від однієї сотої (0,01 або 1%) до п'ятнадцяти сотих (0,15 або 15% ) розміру суми виручки правопорушника від реалізації товару (роботи, послуги), на ринку якої вчинено адміністративне правопорушення, але не більше однієї п'ятдесятої (= 0,02 або 2%) сукупного розміру суми виручки правопорушника від реалізації всіх товарів (робіт, послуг) і не менше ста ти сяч рублів.
Як ми бачимо, законодавець кілька двояко визначає межі допустимого штрафу. З одного боку, точно вказано, що штраф може бути розрахований в межах від 1% до 15%. З іншого боку, нормативний акт прописує як би додаткові (другі) межі (не менше 100 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян і не більше однієї п'ятдесятої), які виконують подстраховочний функцію і визначають гарантовані кордону штрафу, за які правопріменітель не може вийти за жодних обставин.
На перший погляд складається враження, що держава цією подвійністю демонструє деяку невпевненість, невизначеність з точними розмірами штрафу. З іншого боку можна відзначити, що встановлення подвійних меж штрафу носить і практичне значення, так як коригує процес розрахунку базової штрафний ставки, з урахуванням якої виконується остаточний розрахунок.
Вчинення адміністративного правопорушення, передбаченого ч.2 ст.14.31 КоАП РФ, у разі, якщо сума виручки правопорушника від реалізації товару (роботи, послуги), на ринку якої вчинено адміністративне правопорушення, не перевищує 75 відсотків сукупного розміру суми виручки правопорушника від реалізації всіх товарів (робіт, послуг), - тягне за собою накладення адміністративного штрафу на юридичних осіб від однієї сотої (1%) до п'ятнадцяти сотих (15%) розміру суми виручки правопорушника від реалізації товару (роботи, послуги), на ринку якого було вчинено адміністративне правопорушення, але не більше однієї п'ятдесятої сукупного розміру суми виручки правопорушника від реалізації всіх товарів (робіт, послуг) і не менше ста неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.
Таким чином, для виконання розрахунку штрафу для компанії ВАТ «Р ...» необхідно визначитися з мінімальним і максимальним розміром штрафу, який буде враховуватися для визначення базового штрафу.
Існує кілька варіантів мінімального штрафу - 1% (як нижню межу спеціальної санкції) і 100 000 рублів (мінімальна ставка, нижче якого штраф не може бути призначений ні за яких обставин).
Вважаю правильним, що мінімальним розміром штрафу є 100 тисяч рублів, оскільки менше даного розміру штраф становитиме не може, а менше 1% штраф може бути призначений в разі, наприклад, обліку пом'якшуючих обставин, що знижують штраф до 100 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян.
Таким чином, мінімальний розмір штрафу, передбачений за вчинення правопорушення по ст.14.31 КоАП РФ, становить 100 000 рублів.
Розрахунок максимального штрафу виконується шляхом співвідношення між собою двох величин - 15% розміру суми виручки правопорушника від реалізації товару (роботи, послуги), на ринку якої вчинено адміністративне правопорушення, і однією п'ятдесятої (або 2%) сукупного розміру суми виручки правопорушника від реалізації всіх товарів (робіт, послуг), вище якої штраф не може становити, навіть якщо він не перевищує 15% розміру. Тобто, друга величина є визначальною, вище якої штраф не може становити ні за яких обставин. У той же час 15% розмір «спеціальної» виручки також є пресекательной величиною, що визначає верхню межу допустимого розміру штрафу.
Отже, вищевказані величини є фактично взаємовиключними і самостійно обмежують ріст штрафної санкції. У зв'язку з чим необхідно порівняння результатів розрахунку максимального штрафу і застосування меншого з двох значень в якості граничної величини.
Відповідно до п.4 примітки до ст.14.31 КоАП України адміністративний штраф накладається на юридичну особу у розмірі суми мінімального розміру штрафу, передбаченого за вчинення правопорушення по ст.14.31 КоАП РФ, і половини різниці максимального розміру штрафу, передбаченого за вчинення даного адміністративного правопорушення , і мінімального розміру штрафу, передбаченого за вчинення даного адміністративного правопорушення.
Таким чином, розмір базового штрафу, що підлягає накладенню на ВАТ «Р ...», складе: (сума мінімального розміру штрафу і половини різниці максимального розміру штрафу і мінімального розміру штрафу) 100 000 рублів + (24 748 104 рубля - 100 000 рублів). 2 = 12 424 052 рубля.
Відповідно до пунктів 2, 3 примітки до ст.14.31 КоАП України при призначенні адміністративного покарання стосовно юридичної особи враховуються обставини, що пом'якшують адміністративну відповідальність, передбачені пунктами 2 - 7 частини 1 статті 4.2 КоАП України і обставини, що обтяжують адміністративну відповідальність, передбачені пунктами 1 і 2 частини 1 статті 4.3 КоАП України і зазначені в пункті 3 примітки до ст. 14.31 КоАП РФ.
Згідно п.4 примітки до ст.14.31 КоАП України при наявності обставин, що пом'якшують адміністративну відповідальність, розмір адміністративного штрафу, що накладається на юридичну особу, підлягає зменшенню за кожне таке обставина на одну восьму різниці максимального розміру адміністративного штрафу, передбаченого за вчинення даного адміністративного правопорушення, і мінімального розміру адміністративного штрафу, передбаченого за вчинення даного адміністративного правопорушення. При наявності обставин, що обтяжують адміністративну відповідальність, розмір адміністративного штрафу, що накладається на юридичну особу, підлягає збільшенню за кожне таке обставина на одну восьму різниці максимального розміру адміністративного штрафу, передбаченого за вчинення даного адміністративного правопорушення, і мінімального розміру адміністративного штрафу, передбаченого за вчинення даного адміністративного правопорушення.
Одна восьма різниці максимального розміру штрафу і мінімального розміру штрафу, передбаченого за вчинення даного адміністративного правопорушення, складе для ВАТ «Р ...» 3 081 013 рублів ((24 748 104 рубля - 100 000 рублів). 8).
На підставі ст.4.2 КоАП України обставинами, що пом'якшують адміністративну відповідальність, можуть бути визнані:
- каяття особи, яка вчинила адміністративне правопорушення;
- добровільне припинення протиправної поведінки особою, яка вчинила адміністративне правопорушення;
- добровільне повідомлення особою, яка вчинила адміністративне правопорушення, в орган, уповноважений здійснювати провадження у справі про адміністративне правопорушення, про скоєний адміністративне правопорушення;
- надання особою, яка вчинила адміністративне правопорушення, сприяння органу, уповноваженому здійснювати провадження у справі про адміністративне правопорушення, у встановленні обставин, що підлягають встановленню у справі про адміністративне правопорушення;
- запобігання особою, яка вчинила адміністративне правопорушення, шкідливих наслідків адміністративного правопорушення;
- добровільне відшкодування особою, яка вчинила адміністративне правопорушення, заподіяної шкоди або добровільне усунення заподіяної шкоди;
- добровільне виконання до винесення постанови у справі про адміністративне правопорушення особою, яка вчинила адміністративне правопорушення, приписи про усунення допущеного порушення, виданого йому органом, що здійснює державний контроль (нагляд);
- вчинення адміністративного правопорушення в стані сильного душевного хвилювання (афекту) або при збігу тяжких особистих або сімейних обставин;
- вчинення адміністративного правопорушення неповнолітнім;
- вчинення адміністративного правопорушення вагітною жінкою або жінкою, яка має малолітню дитину.
Крім того, в силу частини 2 статті 4.2 КоАП України суддя, орган, посадова особа, що розглядають справу про адміністративне правопорушення, можуть визнати пом'якшуючими обставини, не зазначені в цьому Кодексі або в законах суб'єктів Укаїни про адміністративні правопорушення.
Отже, пом'якшуючими обставинами, що зменшують розмір адміністративного штрафу, можуть бути будь-які обставини, які визнаються уповноваженою особою або органом в якості пом'якшуючих та свідчать про сумлінності дій порушника і (або) відсутності прямого умислу на вчинення порушення.
Таким чином, у особи, яка притягається до адміністративної відповідальності, є можливість істотного зниження накладається штрафу до 100 000 рублів. Якщо адміністративний органу або уповноважена посадова особа не приймуть до уваги доводи притягається особи, то можна довести можливість зниження штрафних санкцій з урахуванням пом'якшувальних обставин в судовому порядку.
У розглянутій ситуації розмір адміністративного штрафу, що накладається на ВАТ «Р ...» (12 424 052 рубля), з урахуванням пом'якшувальних обставин підлягає зменшенню на 3 081 013 рублів (одна восьма різниці максимального розміру штрафу і мінімального розміру штрафу, передбаченого за вчинення даного адміністративного правопорушення ) за кожне пом'якшувальну обставину.
Якщо припустити про наявність 4 і більше пом'якшувальних обставин, то великий розмір базового штрафу може бути знижений до 100 неоподатковуваних мінімумів доходів громадян, що є, безумовно, сприятливим результатом розгляду справи про адміністративних правопорушення і свідчить про досягнення важливого успіху в правовідносинах з контролюючим органом. Слід також відзначити важливість точного визначення меж товарного ринку, на якому було вчинено адміністративне правопорушення, так як це впливає на визначення суми виручки порушника, яка обліковується при розрахунку базового штрафу і визначенні максимальних і мінімальних меж штрафу, а в підсумку - на розмір реального штрафу, що підлягає призначенню порушнику.
Аналіз положень, що визначають порядок розрахунку штрафу за порушення, передбачені статтею 14.31 КоАП РФ, дозволяє зробити наступні висновки.
- Необхідно правильно визначити мінімальні та максимальні розміри штрафної санкції в рамках встановлених статтею 14.31 КпАП України меж. Оскільки від цього залежить правильність розрахунку базової ставки, яка визначає з урахуванням пом'якшувальних і обтяжуючих обставин підлягає застосуванню штраф.
- Велике значення має доведення пом'якшуючих обставин, що надають можливість зменшення накладається штрафу навіть до 100 тисяч рублів, що вимагає кваліфікованої юридичної роботи по доведенню певних обставин, що мають істотне значення для розрахунку штрафу.
- Необхідно точно встановити межі товарного ринку, на якому було вчинено адміністративне правопорушення, для точного розрахунку розміру реального штрафу, що підлягає призначенню порушнику.
Свиридов Дмитро Вікторович
Юрист-експерт антимонопольної практики
Групи Компаній «URC Group».
Стаж професійної діяльності більше 10 років, в тому числі 8 років в ФАС
Детальніше.